» Главная - Статья 3. «Филиалы и представительства некоммерческой организации».
Цикл статей Юриста Юридической Фирмы «Триумф» Климовой О. С.
Специализация: Некоммерческие организации - регистрация, внесение изменений в учредительные документы некоммерческих организаций, ликвидация некоммерческих организаций.
Некоммерческие организации: регистрация филиала, регистрация представительства.
Статья 3. «Филиалы и представительства некоммерческой организации».
Некоторые представители цивилистской школы гражданского права являются приверженцами той позиции, что субъектами в гражданско-правовых отношениях выступают не только юридические лица и их объединения, но и структурные подразделения, которые могут существовать в двух видах: как территориально обособленные - филиалы и представительства, и как не обособленные от организации территориально, т.е. расположенные по месту ее нахождения, структурные подразделения - производства, цеха, службы и пр. С приведенным суждением трудно согласиться. Возможность обособленных подразделений быть субъектами гражданского права представляется довольно сомнительной. Достаточно рассмотреть применительно к филиалам и представительствам такой специальный признак юридического лица (организации), как имущественная обособленность. Поскольку юридическое лицо определяется как организация, обладающая в том числе имущественной обособленностью, нельзя отрицать того, что все организации должны обладать имущественной обособленностью. У филиалов и представительств таковая де-юре отсутствует. Даже тогда, когда филиалы имеют отдельный баланс и расчетный счет в банке, не стоит забывать, что именно юридическое лицо (головная организация) наделяет их определенным имуществом, и в гражданском обороте они выступают от имени этого юридического лица, не приобретая для себя никаких прав и обязанностей. Кроме того, в ст. 19 НК РФ четко сказано, что обособленные подразделения не являются самостоятельными налогоплательщиками, выполняют функции юридических лиц по уплате налогов лишь в качестве структурной части самого юридического лица и, следовательно, не обладают налоговой самостоятельностью. Вместе с тем то обстоятельство, что обособленные подразделения российских юридических лиц не являются самостоятельными налогоплательщиками, отнюдь не означает, что они не становятся участниками налоговых отношений. Поскольку на них возложены функции по уплате налогов по месту своего нахождения, они неизбежно в той или иной степени оказываются вовлеченными в налоговые отношения. В этом смысле правы ученые, полагающие, что филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций, не являясь налогоплательщиками, наделяются правосубъектностью и становятся самостоятельными участниками налоговых отношений.
Обратим наше внимание на раскрытие значения понятие “обособленное подразделение”, которое незаслуженно было обделено вниманием со стороны действующего гражданского законодательства РФ, в то время как Налоговый кодекс РФ растолковывает понятие “обособленное подразделение”. Так, п. 2 ст. 11 НК РФ говорит, что обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Однако такие признаки обособленного подразделения, как наличие территориально обособленных стационарных рабочих мест, не являются определяющими с точки зрения ГК РФ. В ст. 55 ГК РФ перечислены два вида обособленных подразделений - филиалы и представительства, без определения родового понятия - обособленное подразделение. Юридическое лицо может испытывать потребность в постоянном совершении каких-либо действий за пределами своего основного места нахождения. С этой целью оно вправе создать в другом месте свое обособленное подразделение в виде представительства или филиала. Представительством признается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал определяется как обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Таким образом, квалифицирующим признаком обособленного подразделения с точки зрения гражданского законодательства является осуществление каких-либо функций юридического лица вне места его нахождения. Создание филиалов осуществляется по решению уполномоченных органов управления НКО, как правило, на основании технико-экономического обоснования целесообразности создания в другой, по отношению к месту нахождения организации, административно-территориальной единице обособленного подразделения юридического лица. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 апреля 2000 года указывает, что в соответствии со ст. 55 ГК РФ представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, представляющее его интересы и осуществляющее их защиту. Определение о подготовке дела к судебному разбирательству согласно ст. 55 ГК РФ направлено представительству по Северному региону, представляющему интересы ответчика. В соответствии с уставом ответчика представительство свою деятельность осуществляет от имени ответчика. Ответственность за деятельность представительства несет ответчик. Иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по местонахождению обособленного подразделения. Таким образом, у суда не было необходимости извещать самого ответчика о времени и месте заседания.
В отличие от ранее действовавшего законодательства в настоящий момент не предусмотрена государственная регистрация территориально обособленных подразделений. При этом п. 3 ст. 55 ГК РФ содержит императивное требование о необходимости указывать в учредительных документах юридического лица о созданных им филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе организации, связанных с изменением сведений о ее филиалах и представительствах, предоставляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке. Указанные изменения в уставе приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях. Отсутствие надлежащим образом оформленных изменений в учредительных документах организации относительно создания территориально обособленных структурных подразделений является одним из частных случаев несоответствия учредительных документов требованиям законодательства и может повлечь за собой ответственность юридического лица за неправомерные действия, связанные с непредставлением сведений для включения в государственный реестр. Здесь важно отметить, что налоговое законодательство для целей налогообложения остается безразличным к наличию или отсутствию в учредительных документах юридического лица сведений о созданных им филиалах и представительствах. Так, согласно п. 2 ст. 11 НК РФ признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. Такая позиция законодателя в принципе понятна. Территориально обособленные подразделения юридических лиц пользуются существующей в месте их функционирования инфраструктурой и должны вносить свою долю в создание и поддержание этой инфраструктуры, в том числе путем отчисления определенных налогов по месту своей хозяйственной деятельности. Фактически многие территориально обособленные подразделения юридических лиц пока еще не оформлены в соответствии с требованиями гражданского законодательства. А поскольку, основываясь исключительно на нормах гражданского законодательства, нельзя добиться внесения обособленными подразделениями, юридически не оформленными как филиалы и представительства, налогов и сборов по месту их фактического нахождения, в налоговом законодательстве, по сути, выработано понятие “филиал de-facto”.
Правовой статус филиала определяется тем, что он не является юридическим лицом, а представляет собой часть или структурное подразделение организации. Взаимоотношения между филиалом и создавшей их коммерческой организацией строятся на основе:
- решения о создании филиала;
- учредительных документов юридического лица;
- положения о филиале;
- доверенности, выданной руководителю филиала;
- юридическое лицо вправе наделять филиал своим имуществом.
При этом обособленность этого имущества носит относительный характер, поскольку оно продолжает оставаться имуществом самого юридического лица. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности. Филиал распоряжается имуществом, получаемым в результате собственной производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с полномочиями, предоставленными ему учредившим его юридическим лицом. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 мая 2000 г. указывает, что согласно ст. 55 ГК РФ руководители представительств действуют на основании доверенности юридического лица. В деле имеется доверенность, выданная генеральным директором компании, на основании которой действует глава представительства этой компании в г. Москва. В соответствии с Гаагской конвенцией от 1961 г., отменяющей требования легализации иностранных официальных документов, участницами которой являются Российская Федерация и Югославия, на иностранных официальных документах, в т.ч. административного характера, подлинность подписей должностных лиц и печатей должна быть подтверждена проставлением апостиля. Между тем подпись и печать на доверенности, выданной на территории Югославии, апостилем не заверены. Поэтому доверенность не может служить доказательством наличия полномочий на представительство интересов компании Российской Федерации.
Создавшие представительство или филиал юридические лица передают им некоторое имущество (обязательно указывая на это в своих учредительных документах для того, чтобы об этом знали потенциальные кредиторы) и утверждают положения, определяющие содержание и порядок их деятельности. Однако это имущество остается принадлежащим создавшему их юридическому лицу. Ведь представительства и филиалы являются обособленными подразделениями, т.е. частями создавших их юридических лиц. Не будучи самостоятельными юридическими лицами, они не могут иметь собственного имущества и, следовательно, не в состоянии сами участвовать в гражданском обороте. В свою очередь, отсутствие у них гражданской правосубъектности лишает их действия юридического (гражданско-правового) значения. Для осуществления представительских и иных юридических функций от имени юридического лица последнее должно выдать доверенность назначенному им руководителю (директору) своего представительства или филиала (абз. 2 п. 3 ст. 55 ГК РФ), т.е. конкретному физическому лицу (поскольку выдать доверенность своему подразделению, иначе говоря, вступить с представительством в гражданско-правовые отношения невозможно из-за отсутствия у него гражданской правосубъектности). Руководитель представительства или филиала на основании выданной ему доверенности действует от имени и в интересах юридического лица (а не “от имени” филиала или представительства).
Однако ГК РФ не предусматривает обязательного выделения обособленного подразделения организации на отдельный баланс. Имущество филиала может по усмотрению самого юридического лица учитываться только на его балансе либо выделяться на отдельный баланс, который представляет собой часть баланса организации. Для понимания правового положения обособленных подразделений приведем понятие отдельного баланса, отсутствующее в нормативных документах, но выработанное специалистами исходя из принципов и методологии бухгалтерского учета. Под отдельным балансом структурного подразделения понимается система показателей, формируемая подразделением организации и отражающая его имущественное и финансовое положение на отчетную дату для нужд управления организацией, в том числе составления бухгалтерской отчетности. Правовой статус филиалов как налогоплательщиков нашел исчерпывающее отражение в ст. 19 НК РФ, в соответствии с которой налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с НК РФ возложена обязанность уплачивать соответствующие налоги (сборы). Филиалы исполняют обязанности создавших их организаций по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения. Следовательно, ответственность за своевременную уплату налогов и сборов возлагается на само юридическое лицо, имеющее обособленные подразделения. Взыскание по налоговым недоимкам и другим долгам филиала может быть обращено на имущество самого юридического лица <*>. Именно поэтому при ликвидации филиала отсутствует обязательное требование об уведомлении кредиторов, ведь они могут предъявить претензии к самой организации, претендуя на любое ее имущество, на которое может быть обращено взыскание. Филиал по усмотрению юридического лица, его создавшего, может по месту своего нахождения иметь в учреждениях банка или иных кредитных учреждениях расчетный или текущий счет (рублевый или валютный). Наличие или отсутствие такого счета не влияет на правовой статус обособленного подразделения.
Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего их юридического лица в соответствии с профилем и в пределах, им установленных. Для выполнения возложенных на них функций филиалы наделяются определенной оперативной самостоятельностью. Компетенцию филиала составляют делегированные ему юридическим лицом полномочия по ведению предпринимательской деятельности. Управление филиалом осуществляется органами управления создавшей его организации в соответствии с полномочиями, возложенными на них, а также руководителем (директором) филиала. К компетенции самой организации по управлению филиалом может быть, в частности, отнесено определение профиля и основных направлений деятельности филиала, утверждение его производственных планов и отчетов об их выполнении, утверждение положения о филиале, определение его организационно-хозяйственной структуры, назначение и досрочное прекращение полномочий директора филиала, проведение аудиторских проверок, принятие решения о прекращении деятельности филиала и пр. Директор филиала действует на основании положения о филиале и выданной ему организацией доверенности. Правоспособность обособленного подразделения во многом зависит от полномочий руководителя. Директор филиала в рамках, определенных доверенностью, совершает действия от имени юридического лица, осуществляет оперативное руководство деятельностью филиала в соответствии с утвержденным бизнес-планом, распоряжается средствами филиала, издает распоряжения в отношении работников филиала и совершает прочие полномочия, необходимые для достижения целей и задач обособленного подразделения. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 мая 2000 г. указывает, что от имени страховщика договор страхования заключил руководитель его филиала, который согласно ст. 55 ГК РФ может действовать только на основании доверенности страхового общества. Страховое общество сослалось на ограничение полномочий руководителя филиала в отношении сумм страхования судов. Судом дана оценка внутренним актам, регламентирующим этот вопрос у страховщика в период заключения договора страхования судна, но не проверено, как полномочия на заключение договоров сформулировано в доверенности руководителя филиала и имелась ли доверенность вообще. Таким образом, вывод суда о наличии у руководителя филиала надлежащих полномочий сделан без достаточных на то оснований.
Высший Арбитражный Суд РФ считает, что право на выступление в обороте руководителя филиала или представительства может быть оформлено не только в виде отдельного документа с названием “доверенность”, но и записано в положении о соответствующем филиале или представительстве, утвержденном акционерным обществом, на основании которого действует данный филиал или представительство <*>. Объем полномочий, предоставляемых руководителю филиала или представительства, не может превышать объем прав самой НКО. По одному из дел, рассмотренных в Высшем Арбитражном Суде РФ, было установлено, что в период с 1 июля 1994 г. по 20 июля 1994 г. ответчик систематически осуществлял операции по привлечению денежных средств населения на условиях срочности, возвратности и платности, т.е. фактически осуществлял банковскую деятельность, не предусмотренную его уставом и без специального разрешения (лицензии). Осуществление этой деятельности было поручено и филиалу. Таким образом, не получив в установленном порядке права заниматься указанной деятельностью путем внесения изменений в устав, а также без получения соответствующей лицензии, ответчик не вправе был наделять свой филиал такими функциями, которыми он сам не обладал (ст. 55 ГК РФ) (Постановление Президиума ВАС РФ от 1 августа 1995 г. N 38-4156-94).
|
18 мая 2009 в 1:27
Скажите, пожалуйста, каким образом лучше организовать работу представительства в другом регионе: как с физическим лицом,или как с юридическим лицом? как будет более выгодно моей организации?
11 Янв 2010 в 20:19
Вопрос к уважаемой Климовой О.С.
Может ли директор представительства быть уволен по п.2 ст.278 ТК РФ как руководитель организации?
С уважением,
Евгений
89263147887